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许秀雯:拒绝以「不能人道、通姦可能」阻挠同婚修法

2020-08-06   G曼生活

    释宪过后,同志平权运动下一步是为确保同婚修法,许秀雯律师特别针对反同婚修法的迷思逐项做出说明,呼吁性平会加快修法进度。

    许秀雯:拒绝以「不能人道、通姦可能」阻挠同婚修法

    大法官释宪宣告《民法》未保障同性婚姻违宪,行政院正盘整相关法规,但有官员受访认为同婚修法兹事体大,牵动多达 300、400 条法律,包括能否适用「不能人道」、「通姦」也应一併检讨。对此,释宪案声请人祁家威委任律师、台湾伴侣权益推动联盟理事长许秀雯认为,这些都只是推托之词,她将以行政院性别平等会委员的身分,提案要求行政院祕书长陈美伶赴性平会报告修法进度及方向,反对政府再以各种藉口拖延修法。

    许秀雯接受《上报》採访说,行政院性平会是全国负责性别议题的最高官方单位,关于同婚修法,现在各种修法风声都有,民间看得「雾煞煞」;她将在性平会上以委员身分提案,要求负责统筹同婚修法的专案小组召集人陈美伶,在会议中报告修法方向及进度,「不管是什幺版本、甚至是要修专法,请赶快拿出来接受公众的检验,不要只放话。」(推荐阅读:台湾是亚洲首例!524 同婚释宪结果:民法违宪,限期两年修法或立法保障同性婚姻)

    许秀雯:拒绝以「不能人道、通姦可能」阻挠同婚修法

    同婚释宪后,政府部门一直传出有官员主张不宜仓促修法,并认为现行异性恋婚姻有关「不能人道」、「通姦」的认定,未来要如何适用同性婚,必须从长计议。

    许秀雯说,这些修法细节当然可以讨论,但大法官解释文说得很清楚了,现行《民法》未保障同婚就是违宪,「怎幺会以配套工程浩大来阻挠修法?或拿其他配套修法来阻挠人权的实施?」

    争点一:「不能人道得撤销婚姻」法条,同婚适用吗?

    关于同婚修法配套的讨论,首先是《民法》第 995 条「不能人道」的规定。现行异性婚只要有一方在「结婚时不能人道而不能治」,另一方可在知情后 3 年内向法院请求撤销婚姻。

    前大法官孙森焱在释宪后就曾发表意见质疑,大法官承认同性婚姻,而且还在理由书中指出「繁衍后代显非婚姻不可或缺之要素」,那是不是也应宣告《民法》第 995 条「不能人道得撤销婚姻」违宪?

    他认为,「人道」的意思在这里虽然是指「性交行为」,与生育能力当然不同;但「不能人道不能使女性正常怀孕生产,和繁衍后代岂能谓无关?」而婚姻中男女的性交行为,也「不祇是求相互间的温暖而已,延续后代亦是公民所负社会责任。」(推荐阅读:台湾女性生育自主权大调查!一张图看关于怀孕与婚姻的看法)

    不过,许秀雯反驳,能不能「人道」与「生育」根本没有直接关係,大家对于性的想像,应扬弃「异性恋男性中心」与「阳具中心主义」。她说,即便此条文不动、不修,同婚要适用也不是大问题;若真有同性配偶主张伴侣不能人道,就比照异性婚、交由法院针对个案来认定即可,要求撤销方同样须负举证责任。

    许秀雯:拒绝以「不能人道、通姦可能」阻挠同婚修法

    许秀雯也表示,《民法》995 本身就是不确定的法律概念,甚至可以考虑废除;依该法文字,必须要是「结婚时」不能人道,而非「结婚后」,此外,还必须举证。而过去法律实务上,单纯以「结婚时不能人道」撤销离婚的个案很少,更因举证困难,许多医院甚至拒绝提供「不能人道」的鉴定意见。

    争点二:没有男女性器官接合,同性配偶告通姦能成吗?

    至于同婚能否、或要不要适用通姦罪?许秀雯主张,通姦罪应除罪化,但废除之前,若有同性配偶个案提告,同样藉由司法实务来认定即可,至于《刑法》要不要废通姦根本与修《民法》无关,「分阶段处理都无妨,这些不该是不修《民法》的藉口!」

    事实上,法律实务界对通姦的定义,多年来一直以异性恋的「性器官接合」为认定标準;换言之,口交甚至是同性间性行为,过去实务上并不被认定是通姦。如今同婚该不该适用、又如何适用通姦罪,便成议论话题。(推荐阅读:世界日誌:通姦除罪、同婚合法、自由空气!跨时代的一週)

    然而,法界早就对现行的通姦定义有不同意见。高等法院法官钱建荣曾撰文指出,《刑法》第 239 条一直只规定:「有配偶而与人通姦者,处 1 年以下有期徒刑。其相姦者亦同」。通姦的构成要件在法律上从来就没有规定必须「性器官接合」;而这个定义,其实只是来自民国 22 年作出的「最高法院判例见解」(22 年上字第 2986 号)。

    许秀雯:拒绝以「不能人道、通姦可能」阻挠同婚修法

    钱建荣并认为,当年这个「判例见解」,主要是针对《刑法》第 221 条强姦女子罪的「姦淫」要件做出解释,但「凭什幺通姦的『姦』必须与强姦的『姦』为同样的解释?」更何况,《刑法》第 221 条早就在民国 88 年间删除了「姦淫」字眼、改以「性交」取代,性交的定义更在《刑法》第 10 条明定包括口交在内。因此,若真要认定通姦,依过去大法官的释宪,反而应以是否破坏配偶间信赖为认定基础,但这些行为若要一一列举,恐会违反法律「明确性」原则,此时,就必须思索「通姦罪是否该除罪化」。

    许秀雯:拒绝以「不能人道、通姦可能」阻挠同婚修法

    许秀雯也认为,《刑法》对性行为的定义早已不限性器官,在废除通姦罪之前,同性若要适用,只要交由法院针对个案认定即可,不能因为《刑法》还没修,就以此当藉口不修《民法》保障同婚权益。

    她并说,行政院说同婚牵涉的法律有 300、400 条,但这些内容到底是什幺?很多可能都只是法律用词上的问题;当年台湾签署联合国「消除对妇女一切形式歧视公约」(CEDAW),涉及的法律修正更多,但我们会因为配套修法範围大就不签署吗?政府不该拿这些枝微末节,来夸大同婚在法律适用上的困难。

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